Оптимизация налогов при ликвидации компании

Ликвидация компаний часто является возможностью «переложить деньги из одного кармана в другой», а также не отвечать по обязательствам перед контрагентами и налоговыми органами.
Эксперты / 12 октября 2019, 10:15
Оптимизация налогов при ликвидации компании

Конечно, существуют риски привлечения к субсидиарной ответственности руководителя, но также ликвидация позволяет оптимизировать налогообложение. При этом существуют вполне легальные способы уменьшить сумму налогов, которые компания обязана уплатить в бюджет.

Оптимизация путем расчетов с кредиторами

Различные возмещения средств не облагаются налогами, поскольку являются компенсационными выплатами. Для того чтобы оптимизировать налоги? необходимо произвести расчеты с работниками в части компенсации вреда здоровью, морального вреда или по выплате выходных пособий. Оптимизация путем выплаты выходных пособий является необлагаемой в размере трех окладов. Законодательно установлена следующая очередность удовлетворения требований кредиторов.

nf,.png

Юридическому же лицу при последующей ликвидации компании налог платить не придется. Имущество, полученное участником – юридическим лицом при ликвидации компании в пределах взноса (вклада) участника, не признается доходом (подпункт 4 пункта 1 статьи 251 НК РФ). Доходом будет только имущество, полученное сверх вклада (статьи 277, 248, 250 НК РФ). При этом Минфин указывает, что такой порядок распространяется и на те случаи, когда участник приобрел долю в уставном капитале у другого участника (письмо от 17.03.2006 № 03-03-04/2/81).

Налоговая оптимизация также достигается посредством перепродажи имущества другому лицу без НДС. Передача имущества при распределении имущества ликвидируемого общества участнику в пределах его первоначального вклада реализацией не признается и НДС не облагается (подпункт 5 пункта 3 статьи 39, подпункт 1 пункта 2 статьи 146 НК РФ).

Сумму НДС, принятую к вычету при приобретении имущества, передаваемого участнику, общество должно восстановить и учесть при расчете налога на прибыль. Сумма НДС восстанавливается в том налоговом периоде, в котором передано имущество (подпункт 2 пункта 3, подпункт 4 пункта 2 статьи 170 НК РФ).

Обществу необходимо исчислить НДС с суммы превышения рыночной стоимости передаваемого имущества над суммой вклада. Не позднее пяти календарных дней со дня передачи участнику имущества, как правило, следует выставить счет-фактуру (пункт 2 статьи 154, пункт 1 статьи 168, подпункт 1 пункта 3 статьи 169 НК РФ). Исключение из общего правила составляют случаи, указанные в подпункте 1 пункта 3 статьи 169 НК РФ. Счет-фактура может быть выставлен на бумажном носителе и (или) в электронной форме (абзац 2 пункта 1 статьи 169 НК РФ).

Однако суд может признать переход доли необоснованной налоговой выгодой. В частности, такая ситуация может возникнуть при:

– неоднократной перепродаже;

– использовании агентских схем.

Например, в решении от 21 марта 2019 года по делу № А43-5173/2018 (Арбитражный суд Нижегородской области) суд установил многократный переход доли. Основанием для возложения обязанности на заявителя по уплате НДФЛ в бюджет является вывод о применении незаконной схемы «дробления бизнеса», при которой вся деятельность подконтрольных организаций не является самостоятельной, а представляет собой часть деятельности налогоплательщика. Под видом подконтрольных организаций, по сути, скрываются структурные подразделения заявителя. В связи с этим установление лица, формально начисляющего и выплачивающего заработную плату физическим лицам, не имеет значения вообще.

Переуступка прав требования при ликвидации

При ликвидации компания может сберечь имущество при переуступке прав требования. При этом достигается экономия по НДС и налогу на прибыль, поскольку налогооблагаемая база не образуется.

Не облагается НДС уступка (переуступка) требований по обязательствам, вытекающим из договоров займа в денежной форме и кредитных договоров, независимо от того, кто уступает требование (первоначальный кредитор или новый). Это предусмотрено подпунктом 26 пункта 3 статьи 149 НК РФ.

Также не облагается НДС уступка покупателем права требования возврата денежных средств, уплаченных им продавцу в качестве аванса по договору, который впоследствии был расторгнут или признан недействительным. Последующая уступка новым кредитором данного денежного требования облагается НДС согласно пункту 2 статьи 155 НК РФ. Это разъяснил Пленум ВАС РФ (пункт 13 Постановления от 30.05.2014 № 33).

Кредитор, который приобрел денежное требование в результате уступки, вправе предъявить его к оплате должнику или переуступить его другому лицу. Причем требование может быть переуступлено как в полной сумме, так и частично (статья 384 ГК РФ, информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 № 120 (пункт 5).

Уступка права требования часто используется в строительстве.

Схема выглядит следующим образом.

1.jpg
Налоговая выгода достигается посредством имущественного налогового вычета. Имущественный налоговый вычет предоставляется при продаже имущества, а также доли (долей) в нем, доли (ее части) в уставном капитале общества, при выходе из состава участников общества, при передаче средств (имущества) участнику общества в случае ликвидации общества, при уменьшении номинальной стоимости доли в уставном капитале общества, при уступке прав требования по договору участия в долевом строительстве (по договору инвестирования долевого строительства или по другому договору, связанному с долевым строительством).

Имущественный вычет

Имущественный
налоговый вычет по суммам, полученным налогоплательщиком в налоговом периоде
от продажи недвижимого имущества

Недвижимое
имущество

Жилые
дома, квартиры, комнаты, включая приватизированные жилые помещения, дачи,
садовые домики или земельные участки или доли (долей) в указанном имуществе

Размер
вычета

В
размере доходов, полученных налогоплательщиком в налоговом периоде от продажи
недвижимого имущества, находившегося в собственности налогоплательщика менее
минимального предельного срока владения объектом недвижимого имущества,
установленного в соответствии со статьей 217.1 НК РФ, не превышающем в целом
1 млн руб.

Замена
вычета

Вместо
вычета налогоплательщик вправе уменьшить сумму своих облагаемых налогом
доходов на сумму фактически произведенных им и документально подтвержденных
расходов, связанных с приобретением этого имущества

Имущественный
налоговый вычет по суммам, полученным налогоплательщиком в налоговом периоде
от продажи иного недвижимого имущества

Иное
недвижимое имущество

Иное
недвижимое имущество, а также доли (долей) в нем (за исключением жилых домов,
квартир, комнат, включая приватизированные жилые помещения, дач, садовых
домиков или земельных участков, или доли (долей) в указанном имуществе):

а)
участки недр;

б)
все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без
несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания,
сооружения, объекты незавершенного строительства;

в)
воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, подлежащие
государственной регистрации. Законом к недвижимым вещам может быть отнесено и
иное имущество

Размер
вычета

В
размере доходов, полученных налогоплательщиком в налоговом периоде от продажи
иного недвижимого имущества, находившегося в собственности налогоплательщика
менее минимального предельного срока владения объектом недвижимого имущества,
установленного в соответствии со статьей 217.1 НК РФ, не превышающем в целом
250 тыс. руб.

Замена
вычета

Вместо
вычета налогоплательщик вправе уменьшить сумму своих облагаемых налогом
доходов на сумму фактически произведенных им и документально подтвержденных
расходов, связанных с приобретением этого имущества

Имущественный
налоговый вычет по суммам, полученным налогоплательщиком в налоговом периоде
от продажи иного имущества (за исключением ценных бумаг)

Иное
имущество (за исключением ценных бумаг)

Иное
имущество (за исключением ценных бумаг)

Размер
вычета

В
размере доходов, полученных налогоплательщиком в налоговом периоде от продажи
иного имущества (за исключением ценных бумаг), находившегося в собственности
налогоплательщика менее 3 лет, не превышающем в целом 250 тыс. руб.

Замена
вычета

Вместо
вычета налогоплательщик вправе уменьшить сумму своих облагаемых налогом
доходов на сумму фактически произведенных им и документально подтвержденных
расходов, связанных с приобретением этого имущества

Размер
вычета на приобретение доли в уставном капитале в результате прекращения
участия в обществе

При
отсутствии документально подтвержденных расходов на приобретение доли в
уставном капитале общества имущественный налоговый вычет предоставляется в
размере доходов, полученных налогоплательщиком в результате прекращения
участия в обществе, не превышающем в целом 250 тыс. руб. за налоговый период

Уменьшение
доходов при продаже доли (ее части) в уставном капитале общества, при выходе
из состава участников общества, при передаче средств (имущества) участнику
общества в случае ликвидации общества, при уменьшении номинальной стоимости
доли в уставном капитале общества, при уступке прав требования по договору
участия в долевом строительстве (по договору инвестирования долевого строительства
или по другому договору, связанному с долевым строительством)

Сумма
облагаемых налогом указанных доходов уменьшается на сумму фактически
произведенных и документально подтвержденных расходов, связанных с
приобретением этого имущества (имущественных прав)

Уменьшение
доходов при продаже имущества (имущественных прав), полученного при
ликвидации иностранной организации (прекращении (ликвидации) иностранной
структуры без образования юридического лица)

Если
указанные доходы освобождались от налогообложения в соответствии с пунктом 60
статьи 217 НК РФ, то сумма облагаемых налогом доходов от продажи такого
имущества (имущественных прав) уменьшается на сумму, равную стоимости
имущества (имущественных прав) по данным учета ликвидированной организации на
дату получения имущества (имущественных прав) от такой организации, указанную
в документах, прилагаемых к заявлению налогоплательщика, представляемому в соответствии
с абзацем вторым пункта 60 статьи 217 НК РФ, но не выше рыночной стоимости
такого имущества (имущественных прав), определяемой с учетом статьи 105.3 НК
РФ

Уменьшение
доходов при реализации имущественных прав (в том числе долей, паев),
приобретенных у контролируемой иностранной компании

Если
доходы такой контролируемой иностранной компании от реализации этих
имущественных прав (в том числе долей, паев) и расходы в виде цены их
приобретения исключаются из прибыли (убытка) такой иностранной компании

Имущественный
налоговый вычет при реализации имущества, полученного
налогоплательщиком-жертвователем

Доходы
от реализации имущества налогоплательщиком-жертвователем

При
реализации имущества:


в случае расформирования целевого капитала некоммерческой организации;


отмены пожертвования;


или в ином случае,

если
возврат имущества, переданного на пополнение целевого капитала некоммерческой
организации, предусмотрен договором пожертвования и (или) Федеральным законом
от 30.12.2006
№ 275-ФЗ «О порядке формирования и использования целевого капитала
некоммерческих организаций»

Размер
вычета

Документально
подтвержденные расходы на:


приобретение;


хранение;


или содержание указанного имущества,

понесенные
налогоплательщиком-жертвователем на дату передачи такого имущества
некоммерческой организации – собственнику целевого капитала на пополнение
целевого капитала некоммерческой организации.

Срок
нахождения в собственности недвижимого имущества, полученного
налогоплательщиком-жертвователем в случае расформирования целевого капитала
некоммерческой организации, отмены пожертвования или в ином случае, если
возврат такого имущества, переданного на пополнение целевого капитала
некоммерческой организации, предусмотрен договором пожертвования и (или)
Федеральным законом от 30.12.2006 № 275-ФЗ, определяется с учетом срока
нахождения такого имущества в собственности налогоплательщика-жертвователя до
даты передачи такого имущества на пополнение целевого капитала некоммерческой
организации в порядке, установленном Федеральным законом от 30.12.2006 №
275-ФЗ

Порядок
применения имущественного налогового вычета

Распределение
вычета между совладельцами имущества

Распределяется
имущество пропорционально доле совладельцев

Или
распределяется по договоренности между совладельцами в случае реализации
имущества, находящегося в общей совместной собственности

Определение
периода нахождения в совместной собственности имущества каждого из супругов

Основание
и момент возникновения права собственности на отчужденное имущество
налогоплательщика и период, в течение которого отчужденное налогоплательщиком
имущество находилось в его собственности, определяются с учетом гражданского
(пункт 1 статьи 256 ГК РФ) и семейного (статья 34 СК РФ) законодательства (определение
Конституционного суда РФ от 02.11.2006 № 444-О)

Доходы,
в отношении которых имущественный вычет не применяется

От
продажи недвижимого имущества и (или) транспортных средств, которые
использовались в предпринимательской деятельности

От
реализации ценных бумаг

Порядок
предоставления имущественного налогового вычета

Порядок
предоставления

Вычет
предоставляется при подаче налогоплательщиком налоговой декларации в
налоговые органы по окончании налогового периода

Но при этом может возникнуть и налоговая
схема ухода от налогов, которую часто выявляют проверяющие.

Федеральный арбитражный суд Уральского
округа недавно рассмотрел налоговый спор между ОАО «СКБ-банк» и налоговой
инспекцией на сумму 50 400 765 руб. 60 коп. Банк признал в составе
внереализационных расходов убыток, образовавшийся в результате реализации за
479 050 000 рублей «Авантажу» прав требования по договорам (в порядке,
предусмотренном пунктом 2 статьи 279 НК РФ). Согласно указанной норме,
налогоплательщик (Банк) вправе поставить себе в убыток отрицательную разницу
между доходом от реализации права требования долга и стоимостью реализованного
права по договору уступки.

Налогоплательщик применил следующую схему.2.pngОднако налоговый орган счел действия
налогоплательщика неправомерными, указав, что Банк получил необоснованную
налоговую выгоду, а именно:

– операции по переуступке долга
Обществу, по мнению налоговиков, были совершены без намерения создать
соответствующие ей правовые последствия в виде получения денежных средств с
нового кредитора и передачи ему документов, необходимых для реализации прав
кредитора;

– Общество – новый кредитор – было
создано не с целью получения прибыли и осуществления реальной
предпринимательской деятельности, а с целью оформления дебиторской
задолженности банка на контролируемое юридическое лицо;

– совершение сделки по переуступке долга
не было обусловлено целями делового характера, а направлено исключительно на
формирование недостоверной отчетности для контролирующих органов и изменения
режима налогового учета доходов и расходов по банковским операциям кредитования
населения.

По мнению налоговой службы, сделки между
«СКБ-банком» и «Авантажем» являлись мнимыми, так как фактически права
(требования) не передавались: документы, подтверждающие образование
задолженности, новому кредитору не передавались.

Оптимизация
при реализации товаров

При реализации товаров также возникает
налоговая экономия. Проблем в понимании налоговых последствий в части НДС при
реализации должниками конкурсной массы не возникает: такие операции объектами
обложения НДС не являются.

Сложнее дело обстоит в случае, если
организация-банкрот хозяйственную деятельность не прекратила и продолжает
производить и реализовывать товары (продукцию), находясь в процедуре
конкурсного производства. Отметим, что возможность сохранения должником текущей
хозяйственной деятельности в конкурсном производстве прямо предусмотрена
законом о банкротстве (статья 129).

Верховный суд обращает внимание на то,
что незаконная налоговая экономия возникает при продаже товаров по нереальной заниженной стоимости через ИП или физических
лиц.

Основанием для вынесения решения явился,
в частности, выявленный налоговым органом
факт занижения обществом налогооблагаемой
базы по налогу на прибыль
организаций и налогу на
добавленную стоимость относительно операций по реализации принадлежащего ему имущества. Обществу доначислены недоимки по налогам, пени – исходя из определенной
налоговым органом рыночной цены реализованного имущества, а также
назначен штраф (письмо ВС от 3 сентября 2018 года
по делу № А27-19350/2016).

Оптимизация
за счет выдачи средств под отчет

Выдача средств под отчет, когда
юридическое лицо ликвидировано и некому возвращать средства, ведь
ликвидированное лицо теряет правоспособность. Схема будет выглядеть следующим
образом.

3.png

Схема состоит в признании задолженности
погашенной.

Приведем пример из судебной практики,
когда в суде задолженность была признана погашенной. Как следует из пояснений
ответчика, указанная дебиторская задолженность состоит из остатка денежных
средств, выданных обществом под отчет 15.07.2016 и 25.08.2016 председателю
ликвидационной комиссии на организационные расходы (уплата государственных
пошлин, оплата услуг держателя реестра акционеров ООО «ДонФАО», услуг
нотариуса, публикация сообщения в газете «Наше время», почтовые расходы).

Таким образом, ответчик указывает, что
дебиторская задолженность не списывалась, а отсутствовала, а требования истца
были учтены при составлении промежуточного ликвидационного баланса, а также
ликвидационного баланса, однако на основании части 5.1 статьи 64 Гражданского
кодекса Российской Федерации задолженность была признана погашенной (постановление
Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.05.2017 № 15АП-5617/2017 по делу
№ А53-24404/2016). А следовательно, задолженность может быть признана
погашенной и списана. Или может быть не взыскана с должника.

В заключение необходимо отметить, что
ликвидация не всегда является негативной практикой для компании, поскольку она
позволяет оптимизировать финансовые потоки, избавиться от нежелательных активов
и оптимизировать налогообложение.




Также в рубрике

  • Из официальных комментариев по итогам I полугодия 2020 года.
    Потребительский рынок20 сентября 2020, 16:00
  • Карантин и падение доходов населения из-за кризиса неожиданно оказались на руку ритейлерам. В связи с изменением образа жизни и сокращением целого ряда статей семейного бюджета люди стали тратить больше денег в торговых сетях.
    Рынки20 сентября 2020, 12:00
  • Для реализации права на ежегодный оплачиваемый отпуск работник должен отработать не менее полугода, что установлено трудовым законодательством. И если он не отгулял его в полном объеме, работодателю в случае его увольнения придется рассчитаться за все года, когда сотрудник не отдыхал хотя бы один день из положенных.
    Российская экономика19 сентября 2020, 15:00
  • С 1 января следующего года вступает в силу новый федеральный стандарт бухгалтерского учета (ФСБУ 5/2019 «Запасы»). В нем не содержится положений о порядке определения стоимости запасов, внесенных в уставный капитал. В этой ситуации для компаний возрастает значимость оценки активов, в том числе и независимой.
    Деньги19 сентября 2020, 11:00
  • Государственный праздник День финансиста отмечается в России в 10-й раз. Рассказать об этапах становления отечественной финансовой системы, об успехах и вызовах, с которыми сталкиваются профессионалы отрасли, «Финансовая газета» попросила президента Финансового университета при Правительстве РФ Аллу Грязнову.
    Интервью18 сентября 2020, 16:00